Un administrador y un apoderado de una sociedad son cosas distintas

Administrador y apoderado

Hablamos recientemente de que en una sociedad mercantil es posible nombrar más de un administrador para evitar situaciones de apuro en caso de ausencia. Pero también puede optarse por tener un administrador solo y nombrar a un apoderado con amplias facultades para representar a la empresa. El nombramiento debe hacerse en escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil para tener efecto frente a terceros. Es la Junta General de socios la que decide otorgar el poder y la que puede también revocarlo.

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El administrador debe cotizar a la Seguridad Social, bien sea en el régimen de autónomos o en el régimen general, siempre que su cargo sea remunerado. Si no lo fuera, deberá cotizar si es socio y posee el control efectivo de la sociedad (al menos la mitad del capital); si es socio con una participación igual o superior a una tercera parte del capital social; o bien cuando tenga un porcentaje al menos de 25% de participaciones en la Sociedad.

Pero el apoderado no. Esto supone un ahorro en gastos con respecto a la alternativa de nombrar dos administradores. Ser apoderado no supone una relación laboral ni mercantil con respecto a la entidad.

Facultades

El administrador de una entidad tiene todas las facultades que la Ley reconoce a ese cargo. En general, puede tomar todo tipo de decisiones (contratar y despedir personal, firmar documentos mercantiles o bancarios, solicitar financiación…) salvo las que deben aprobarse en Junta (ampliación de capital, traslado de domicilio social, liquidación y disolución…).

El apoderado tan solo tiene las que se recogen en el poder, que pueden ser más o menos amplias. Aunque lo normal es que se otorguen todas las facultades menos las indelegables, que necesariamente debe asumir el administrador en todos los casos: convocar la Junta y formular las cuentas anuales. Tampoco puede delegarse en un apoderado la obtención del certificado digital de la empresa, salvo que se mencione expresamente en el poder el otorgamiento de esta facultad.

Responsabilidad

Con respecto a la responsabilidad, la del administrador es muy amplia y se recoge expresamente en la Ley de Sociedades de Capital (art. 236 y siguientes). El administrador rinde cuentas a la Junta General. Pero también la administración o los acreedores pueden dirigirse contra él si la empresa incurre en deudas y no obra con la diligencia debida para evitar situaciones de insolvencia. En tal caso, responderá con su patrimonio por incumplimiento grave de las obligaciones inherentes a su cargo.

El apoderado responde tan solo ante quién lo ha nombrado, aunque también se le pueden reclamar las deudas sociales si la sociedad se declara en concurso culpable y se demuestra que ha tenido culpa en la insolvencia de la sociedad.

El apoderado podría tener problemas si se demuestra que en realidad está obrando como un administrador encubierto. Esto suele ocurrir cuando el verdadero administrador no quiere figurar como tal por cualquier motivo. En estos casos, el apoderado es en realidad un testaferro, una mera figura vacía del contenido que otro aporta.





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  • Luis

    Hola
    Mi hermana y yo trabajamos para una Comunidad de Bienes familiar (formada por 4 personas con 25% cada una).
    Nosotros somos autónomos pero no pertenecemos a la sociedad.
    A mi hermana la acaban de hacer apoderada ( no sé si apoderada del 25% o del total).
    Mi pregunta es, puede despedirme a su antojo??
    Gracias de antemano

    • Carmen Buján

      Hola Luis
      Habrá que ver en ese apoderamiento que facultades le otorgan.

  • luis

    Hola:
    Quisiera saber si se puede ser apoderado de una sociedad SIN saberlo. Sin tener conocimiento alguno de esa circunstancia. Y en caso de ocurrir, ¿ como es posible que ocurra? Que circunstancias tienen que haberse dado para ello? Gracias de antemano Luis

    • Carmen Buján

      Hola Luis
      Si. Es posible. El apoderamiento tiene carácter unilateral. Una persona o entidad va a un notario y se redacta un documento en el que se otorgan poderes a un tercero.

  • carlos

    hola somos 2 autónomos que acabamos de hacer una comunidad de bienes y a mi socio el asesor le ha puesto de apoderado.
    que me puede perjudicar a mi, pierdo algún derecho en la comunidad ?
    podemos ser los 2 apoderados ?
    puede hacer gestiones sin consultarme ?
    gracias

    • Carmen Buján

      Hola Carlos
      No entiendo bien cómo el asesor ha puesto a tu socio de apoderado. Solo un socio puede apoderar a otro para manejar un negocio. Además ese sería un trámite a realizar en el notario. De ser así él podría manejar a su antojo. Pero me imagino que lo que ha hecho tu asesor es poner a tu socio de representante ante la Agencia Tributaria. Es ese caso tan solo puede firmar y comparecer en los requerimientos.

  • Ruben

    Buenas tardes, me parece un artículo muy interesante. Pero creo, si mal no tengo entendido, que el apoderado según las últimas reformas fiscales de finales 2011 sí debe cotizar en la Seguridad Social. ¿Alquien me puede confirmar este punto?

    • Carmen Buján

      No. Un apoderado no tiene que cotizar a la Seguridad Social